Gemengde leer komt o.a. tot uitdrukking in de schakelbepalingen van Awb en het BW. Probleem met gemengde rechtsleer en ook met schakelbepalingen is dat deze onduidelijkheid en daardoor rechtsonzekerheid veroorzaken. De abbb zijn -vooral door bestuursrechter- ontwikkeld voor eenzijdige besluiten van bestuursorganen, ihb beschikkingen. Dit betekent dat deze beginselen niet zonder meer getransplanteerd kunnen worden naar privaatrechtelijke verhoudingen. In feite zou ieder abbb moeten worden herleid tot een meer algemeen rechtsbeginsel en vervolgens zou dat algemene rechtsbeginsel weer moeten worden toegepast op privaatrechtelijke verhoudingen. Men kan, gelet op de verschillende rechtsleren, nu twee kanten op redeneren. De schakelbepalingen zijn in beginsel overbodig, want:
a. de open begrippen van het BW geven voldoende ruimte om extra publiekrechtelijke eisen te stellen aan privaatrechtelijk optreden door de overheid, of;
b. het BW bevat algemene rechtsregels die toegepast op de verhouding overheid-burger van publieke aard zijn; in dit geval zou er dus weinig ruimte zijn voor een materieel-privaatrechtelijke benadering van de rechtsverhouding tussen overheid en burger (vgl. invullende rechtsleer).

HR gaat uit van eerste redenatie. HR gaat ervan uit dat aan de bijz. positie van de overheid afdoende aandacht kan worden besteed in 'privaatrechtelijke' verhoudingen, mede gelet op het relatief 'open' karakter van veel privaatrechtelijke normen.

Rapporteer Plaats commentaar